La giurisprudenza ha colmato la lacuna normativa chiarendo che l’opzione deve contenere tutti gli elementi essenziali e accidentali del contratto futuro (forma, oggetto, causa, condizioni, termini e oneri). Senza questi, la mera dichiarazione non configura un’opzione valida (Cass. n. 18201/2004). Pertanto, il patto d’opzione deve costituire l’intero regolamento contrattuale, pena l’impedimento a generare il vincolo definitivo con la sola accettazione.

• Natura giuridica: l’opzione è un contratto bilaterale (formula proposta-accettazione), la proposta irrevocabile è negozio unilaterale e recettizio (efficace al ricevimento).

• Onerosità: l’opzione può essere onerosa o gratuita, di norma onerosa con premio; la proposta irrevocabile non può essere onerosa.

• Accettazione difforme: nell’opzione l’opzionario può riproporre l’originaria dichiarazione; nella proposta, una controproposta equivale a un rifiuto che estingue il diritto di accettazione, comportando la decadenza da ogni effetto (art. 1334-1335 c.c.).

Entrambi hanno funzione preparatoria, ma:

• Il preliminare crea un vincolo obbligatorio perfetto, integrabile successivamente, con rimedio ex art. 2932 c.c.;

• L’opzione è negozio a formazione successiva e il rimedio di esecuzione forzata non si applica.

• Termine non fissato: in mancanza di una scadenza espressa, il termine può essere determinato dal giudice in base all’art. 1183 c.c., secondo la natura della prestazione.
• Cedibilità: la posizione dell’opzionario è cedibile solo previo consenso del concedente e se il contratto definitivo è per sua natura cedibile (es. non personale o intuitu personae).

Nel patto d’opzione, entrambe le parti possono essere chiamate a rispondere in caso di comportamento scorretto, ma con presupposti e conseguenze differenti. È utile quindi chiarire chi siano le parti coinvolte:

• Il promittente (o concedente) è la parte che si impegna a mantenere ferma la propria proposta per un certo periodo;
• Il promissario (o opzionario) è la parte che ha il diritto di accettare o meno tale proposta nel termine stabilito.

Responsabilità del promittente

Il promittente è tenuto a non ostacolare la futura conclusione del contratto. Qualora ponga in essere comportamenti contrari a questo dovere, viola l’obbligo di buona fede contrattuale e può essere ritenuto responsabile per i danni causati (Cass. n. 5870/1982; Cass. n. 28762/2017).

Responsabilità del promissario

Il promissario può incorrere in responsabilità precontrattuale se, pur avendo generato nell’altra parte un legittimo affidamento sulla conclusione del contratto, rifiuta poi immotivatamente di stipularlo (Cass. n. 960/1980; Cass. n. 4448/1976).

Termine non fissato: in mancanza di una scadenza espressa, il termine può essere determinato dal giudice in base all’art. 1183 c.c., secondo la natura della prestazione.

• Cedibilità: la posizione dell’opzionario è cedibile solo previo consenso del concedente e se il contratto definitivo è per sua natura cedibile (es. non personale o intuitu personae).